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刑事法律意見(jiàn)書(shū)的寫(xiě)作基礎
辯護律師在接受刑事案件當事人或其近親屬委托后，通過(guò)會(huì )見(jiàn)、閱卷、調查取證等工作，根據其所掌握的案件事實(shí)和證據情況，在偵查、審查起訴及審判各階段向辦案機關(guān)撰寫(xiě)并提交的其認為已方當事人符合會(huì )見(jiàn)條件，無(wú)罪、罪輕等辯護意見(jiàn)的專(zhuān)用法律文書(shū)，統稱(chēng)為刑事法律意見(jiàn)書(shū)。下面是小編為你帶來(lái)的刑事法律意見(jiàn)書(shū)的寫(xiě)作基礎，歡迎閱讀。
一、刑事法律意見(jiàn)書(shū)的種類(lèi)
根據刑事訴訟的不同階段，刑事法律意見(jiàn)書(shū)主要有以下幾種：
1、立案階段對于公安機關(guān)限制律師會(huì )見(jiàn)犯罪嫌疑人的法律意見(jiàn)書(shū)、申請取保候審的法律意見(jiàn)書(shū)
刑事立案階段作為刑事訴訟的起點(diǎn)，對辯護工作至關(guān)重要。當前司法實(shí)踐中，辦案機關(guān)為了其辦案的需要而非法剝奪辯護律師會(huì )見(jiàn)權的現象屢見(jiàn)不顯。因此辯護律師在該階段就應撰寫(xiě)“對于公安機關(guān)限制律師會(huì )見(jiàn)犯罪嫌疑人的法律意見(jiàn)書(shū)”來(lái)維護自己的合法權益。另一方面，刑事訴訟法規定：如果犯罪嫌疑人被采取拘留的強制措施，辯護律師可以代為其提出控告或申請取保候審，因此這時(shí)就需要撰寫(xiě)“申請取保候審的法律意見(jiàn)書(shū)”。
2、審查批捕階段申請檢察機關(guān)作出不批準逮捕決定的法律意見(jiàn)書(shū)
通常當案件偵查到一定階段后，公安等偵查機關(guān)會(huì )將案件報請檢察機關(guān)審查批準逮捕，而逮捕作為最嚴厲的強制措施不僅決定是否對犯罪嫌疑人繼續羈押，在很大程度上也決定了案件的走向，根據羈押遵循比例的原則，犯罪嫌疑人如果不被批準逮捕，審判階段被判處緩刑或免予刑事處罰的可能性就會(huì )很高，所以在該階段辯護律師應應當撰寫(xiě)“申請檢察機關(guān)作出不批準逮捕決定的法律意見(jiàn)書(shū)”
3、審查起訴階段申請檢察機關(guān)作出不起訴決定、改變起訴書(shū)中認定罪名、認定從輕量刑情節、改變強制措施的法律意見(jiàn)書(shū)。
審查起訴階段作為刑事訴訟的一個(gè)承前啟后的階段，一方面表明公安等偵查機關(guān)對案件偵查終結，另一方面決定案件是否移送審判機關(guān)起訴，是以何處罪名起訴，是否可以改變強制措施，是否符合不起訴決定的情形而作出不起訴決定等，因此在該階段辯護律師應當撰寫(xiě)“申請檢察機關(guān)作出不起訴決定”、“申請改變起訴書(shū)中認定罪名、認定從輕量刑情節、改變強制措施的'法律意見(jiàn)書(shū)”。
4、審判階段開(kāi)庭前闡明初步辯護意見(jiàn)、要求排除非法證據的法律意見(jiàn)書(shū)
案件移送到審判階段后，如果是比較復雜的刑事案件，主審法官在開(kāi)庭前往往要召集公訴人、辯護人召開(kāi)庭前會(huì )議，目的是為了控辯雙方進(jìn)行庭前證據交換或聽(tīng)取雙方對某些專(zhuān)門(mén)問(wèn)題(如非法證據排除)的意見(jiàn)。因此，在此階段辯護律師就需要撰寫(xiě)“初步辯護意見(jiàn)的法律意見(jiàn)書(shū)”、“要求排除非法證據的法律意見(jiàn)書(shū)”。
二、刑事法律意見(jiàn)書(shū)的格式和主要內容
刑事法律意見(jiàn)書(shū)由于在不同訴訟階段所提的意見(jiàn)不同，格式和主要內容也不盡一致，但通常情況下應當具有以下幾部分：
1、題目：
法律意見(jiàn)書(shū)的題目撰寫(xiě)應當開(kāi)宗明義，直接闡明辯護目的與意圖，不應僅寫(xiě)上“法律意見(jiàn)書(shū)”。
如：“對XX涉嫌X(jué)X罪一案公安機關(guān)限制律師會(huì )見(jiàn)的法律意見(jiàn)書(shū)”
“對犯罪嫌疑人(被告人)XX涉嫌X(jué)X罪一案申請檢察機關(guān)對其作出不批準逮捕決定、作出不起訴決定的法律意見(jiàn)書(shū)”
2、首部
首先注意應當寫(xiě)明辦案機關(guān)的全稱(chēng)。
如：XX市公安局XX分局、XX市XX區人民檢察院、XX市XX區人民法院。
其次，應當寫(xiě)明律師事務(wù)所及律師基本情況，接受委托后辯護律師所做的哪些具體工作，最后應寫(xiě)根據案件事實(shí)、證據及相關(guān)法律，現提出以下幾點(diǎn)法律意見(jiàn)，供貴院(局)參考。
3、案件事實(shí)部分
對案情作簡(jiǎn)要陳述，這時(shí)可以運用圖表等可視化工具，主要應當撰寫(xiě)以下幾部分：
(1)陳述辦案機關(guān)認定的事實(shí)
(2)辯護律師經(jīng)工作認定的事實(shí)
(3)辯護律師對認定案件事實(shí)的意見(jiàn)表述，如：我方認定辦案機關(guān)認定事實(shí)有誤，如果認為認定事實(shí)無(wú)誤可寫(xiě)明同意辦案機關(guān)認定的事實(shí)或可不寫(xiě)。
對案件事實(shí)部分的表述應當言簡(jiǎn)意賅、簡(jiǎn)明扼要，嚴格按照犯罪構成、犯罪的七何要素來(lái)表述，不可帶有太多的修飾語(yǔ)句或沒(méi)有證據支持的主觀(guān)猜測性觀(guān)點(diǎn)。
4、通過(guò)律師工作后對此案的基本觀(guān)點(diǎn)
這部分應當先對案件的定罪發(fā)表意見(jiàn)，后對量刑發(fā)表意見(jiàn)。主要分為以下兩種情況撰寫(xiě)：
(1)無(wú)罪的意見(jiàn)：分不構成犯罪和不構成指控罪名兩種情況：
首先應當具體闡明無(wú)罪的具體理由，應分“案件事實(shí)不符合該罪構成要件、達不到立案標準不構成犯罪、證據不足不夠成犯罪”三種情形表述。
其次應當簡(jiǎn)述案件證據情況，包括案卷中的證據情況及律師調查取證情況。
最后應當寫(xiě)明具體應適用的法律依據(具體法律條文及司法解釋?zhuān)稍诟郊懈焦獗P(pán)電子稿)。
另外對于不構成指控罪名的`情形表述時(shí)，僅寫(xiě)明不構成該罪的理由即可。因為是要作無(wú)罪辯護，便不可再指明具體應認定何罪，不可充當公訴人的角色。
(2)罪輕意見(jiàn)：
首先應當對辦案機關(guān)認定的罪名發(fā)表意見(jiàn)，如認為辦案機關(guān)認定罪名錯誤需要改變罪名，則應當具體闡述應當改變罪名的事實(shí)、證據及法律依據情況，并具體寫(xiě)明根據案件事實(shí)應當適用何種較輕的罪名，而不能改變?yōu)檩^重一種的罪名。
如認為辦案機關(guān)認定罪名正確，僅應對量刑部分發(fā)表意見(jiàn)，應寫(xiě)明是否有從輕、減輕、免除處罰的情形，是否有自首、立功、從犯等情形，并注明相關(guān)證據情況。
5、犯罪嫌疑人(被告人)案發(fā)后一慣的表現及符合取保候審規定、不具有社會(huì )危險性的理由和依據
這部分主要適用于申請改變強制措施的法律意見(jiàn)書(shū)，表明犯罪嫌疑人(被告人)能夠遵守取保候審規定，具有酌定從輕處罰的情節。
6、總結陳述
這部分內容主要是對意見(jiàn)書(shū)的總結，最后總結辯護律師的基本觀(guān)點(diǎn)和意見(jiàn)，并表明身份與撰寫(xiě)日期。
如：綜上所述，犯罪嫌疑人XX涉嫌X(jué)X罪一案，本律師認為(A不構成XX犯罪，B犯罪事實(shí)不清、證據不足，C應當改變罪名為XX罪，D構成XX罪但犯罪情節輕微，符合取保候審的有關(guān)規定，不具有社會(huì )危險性，能夠保證訴訟)。建議以上法律意見(jiàn)，懇請貴院參考并采納!
辯護人：XX，XX律師事務(wù)所
年 月 日
最后，在意見(jiàn)書(shū)主體撰寫(xiě)完畢后，還應當寫(xiě)明附項內容，主要應當撰寫(xiě)本案證據情況及需要辦案機關(guān)調取的證據線(xiàn)索，最后附電子文稿光稿以方便辦案機關(guān)查閱。
三、何時(shí)提交刑事法律意見(jiàn)書(shū)，如何實(shí)現有效辯護?
刑事法律意見(jiàn)書(shū)雖是辯護律師撰寫(xiě)，但面對的對象卻是公檢法等辦案機關(guān)，所以除了要表達其主要辯護觀(guān)點(diǎn)外，還要能夠讓辦案機關(guān)采納辯護意見(jiàn)才能真正實(shí)現有效辯護。有些法律意見(jiàn)書(shū)雖撰寫(xiě)的很好，但就是因為錯過(guò)了關(guān)鍵的提交時(shí)間點(diǎn)而最終意見(jiàn)沒(méi)有被辦案機關(guān)所采納。因此，要真正實(shí)現法律意見(jiàn)書(shū)的效果，應當注意了解公、檢、法三機關(guān)的辦案特點(diǎn)以及各階段辦案人的辦案節奏、同時(shí)要注意提交意見(jiàn)書(shū)的關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)。
1、公、檢、法三機關(guān)的辦案特點(diǎn)及提交意見(jiàn)書(shū)關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)
現階段雖然刑事訴訟法規定公安機關(guān)等偵查機關(guān)對犯罪嫌疑人有罪、無(wú)罪、罪重、罪輕的各種證據都應當予以收集，但偵查機關(guān)由于其追訴犯罪先天職能，辦案重心往往在于收集嫌疑人有罪、罪重的證據，對于無(wú)罪、罪輕的證據則重視度不足。因此，偵查階段一旦犯罪嫌疑人作出有罪供述，偵查機關(guān)往往就會(huì )主觀(guān)傾向性的認定犯罪嫌疑人有罪，而導致該階段重口供輕其他證據現象嚴重。了解此特點(diǎn)后，如果在立案環(huán)節對犯罪嫌疑人采取拘留強制措施后，辯護律師不應立即提出取保候審申請，一般應當在拘留后一周左右再提出相對來(lái)說(shuō)效果會(huì )更好，因為拘留決定第一天作出，第二天便改變的`可能性會(huì )微乎其微。另外，如果案件報請檢察機關(guān)審查批捕，如果是拘留后報捕的，檢察機關(guān)的審查批捕的期間只有七日，而由于需要提審犯罪嫌疑人、撰寫(xiě)審查報告、報請部門(mén)負責人審批等情形，辦案人真正辦理案件的時(shí)間往往只有三到五天，所以對于報請批準逮捕的案件，法律意見(jiàn)書(shū)應當在檢察機關(guān)受理案件后三日左右、辦案人作出確定性意見(jiàn)之前提交方為有效。
審查起訴階段處于第二個(gè)訴訟階段，案件由于偵查終結，這時(shí)提交意見(jiàn)書(shū)就首先應當了解檢察機關(guān)審查起訴階段的辦案期限。一般情況下，審查起訴部門(mén)審查案件的期限是一個(gè)月，特殊情況下可延長(cháng)半個(gè)月。但刑事訴訟法規定檢察機關(guān)在審查起訴階段有兩次退回補充偵查權，一次一個(gè)月的補充偵查期限，當再次移送起訴后重新計算審查起訴期限，所以如果案件在審查起訴階段有兩次退回公安機關(guān)補充偵查，實(shí)際辦案期限就達六個(gè)半月之久。因此，辯護律師在此階段提交法律意見(jiàn)書(shū)應當了解檢察機關(guān)審查起訴實(shí)際的期限后有分別的提交，但至遲不應晚于辦案人撰寫(xiě)審查起訴案件報告書(shū)之日。因為就一般情況而言，辦案人員一旦形成確定性意見(jiàn)后，如果辯護律師再提出與其相反的意見(jiàn)是很難被采納的。
審判階段，由于是刑事訴訟的最后一個(gè)階段，對案件的證據情況及事實(shí)的認定，應當以起訴書(shū)的指控為依據，所以該階段法律意見(jiàn)書(shū)應當僅就起訴書(shū)指控的事實(shí)與罪名闡述，對起訴書(shū)未指控或未寫(xiě)明的問(wèn)題不應涉及。另外，由于辯護律師在庭審后要向法院提交辯護詞，所以審判階段的法律意見(jiàn)書(shū)就應有別于辯護詞，應當僅表明其初步的辯護意見(jiàn)，所以應當在法院開(kāi)庭前提交，對于要求排除非法證據等專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題的意見(jiàn)也可以在開(kāi)庭過(guò)程中提交，但至遲不應晚于法庭調查前。
2、刑事法律意見(jiàn)書(shū)如何實(shí)現有效辯護
刑事法律意見(jiàn)書(shū)除了要注意用法言法語(yǔ)外，還應當注重說(shuō)理性，好的法律意見(jiàn)書(shū)是律師的專(zhuān)業(yè)素養和認真程度以及個(gè)人情商的體現，是法理和情理的完美結合。法律意見(jiàn)最終能否被辦案機關(guān)采納，要求所提出的意見(jiàn)要有證據有支持，有法律依據，具有說(shuō)服性。
同時(shí)法律意見(jiàn)書(shū)還應當具有一致性，不能出現邏輯性錯誤。如：“意見(jiàn)書(shū)前半部分闡明了無(wú)罪辯護意見(jiàn)，辯護律師為“保險起見(jiàn)”在后半部分寫(xiě)：退一萬(wàn)步講，即便嫌疑人構成XX罪，也應當從輕處罰。”這樣做的弊端，首先是法律意見(jiàn)書(shū)前后邏輯混亂，是提出無(wú)罪意見(jiàn)還是罪輕意見(jiàn)不清楚，其次給辦案人看后感覺(jué)律師自己認為嫌疑人無(wú)罪的意見(jiàn)也不太可靠。
最后，法律意見(jiàn)書(shū)提交后應當注意與辦案人員交流時(shí)的“潛臺詞”。如：辦案人員要求律師調取從輕、減輕處罰的證據表明辦案人可能會(huì )認定從減、減輕處罰的情節;要求律師說(shuō)服嫌疑人賠償被害人等情形表明辦案人可能會(huì )建議達成和解協(xié)議后改變對犯罪嫌疑人強制措施。
綜上所述，一篇好的刑事法律意見(jiàn)書(shū)不僅需要作者深厚的文字功底、對案件的準確定性、對案情的全面把握以及對法律的深入理解，同時(shí)還要求辯護律師在辦案過(guò)程中不斷總結經(jīng)驗，換位思考，掌握辦案機關(guān)的辦案特點(diǎn)和辦案人的辦案節奏，注重情商的培養。抓住每個(gè)訴訟階段的關(guān)鍵點(diǎn)提交法律意見(jiàn)書(shū)，從而最終實(shí)現對當事人利益最大化的有效辯護。
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