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融資性擔保機構保證金賬戶(hù)財產(chǎn)保全問(wèn)題的調研
近年來(lái)，隨著(zhù)經(jīng)濟高速發(fā)展，民間市場(chǎng)對于融資方面的需要不斷加大，融資性擔保機構作為一種新興的金融機構應運而生。涉融資性擔保機構的執行案件也不斷增多，迎江法院就融資性擔保機構保證金賬戶(hù)資金凍結、劃撥問(wèn)題開(kāi)展如下專(zhuān)題調研。
一、20xx年以來(lái)，迎江法院涉及凍結、劃撥融資性擔保機構保證金執行案件情況綜述
20xx年以來(lái)，迎江法院共涉及凍結、劃撥融資性擔保機構保證金執行案件2件，分別為（2012）迎執字第00292號 安徽省博信達建筑工程公司申請執行安慶漢森投資擔保有限公司借款合同糾紛一案和（2012）迎執字第00305號 安慶市裕達家電有限責任公司申請執行安慶漢森投資擔保有限公司借款合同糾紛一案；兩案共劃撥安慶漢森投資擔保有限公司保證金賬戶(hù)資金944636.00元。
在迎江法院凍結、劃撥融資性擔保機構保證金后，被執行人及利害關(guān)系人均未書(shū)面提出執行異議及復議。
二、人民法院在融資性擔保機構在保證金賬戶(hù)執行案件中遇到的問(wèn)題
在此類(lèi)案件中，其中相當數量的融資性擔保機構執行人其名下除了有部分存款繳存在商業(yè)銀行開(kāi)立的“保證金賬戶(hù)”上，其他無(wú)任何財產(chǎn)登記，導致凍結、劃撥上述“保證金賬戶(hù)”上存款時(shí)，商業(yè)銀行工作人員口頭表示異議，經(jīng)溝通后，均表示同意協(xié)助凍結、劃撥。
在實(shí)踐中，其中部分商業(yè)銀行為了控制其商業(yè)風(fēng)險，出臺了具體的規范性文件。其中明確指出“用戶(hù)在銀行的保證金賬戶(hù)一般不予扣劃，若法院執意扣劃，應提出執行異議�！�
根據現行法律法規，不可凍結和劃撥資金有：
�。�1）地方財政預算內和預算外資金（根據國務(wù)院和財政部有關(guān)規定，地方財政預算內資金是國家的國庫；財政預算外資金由地方財政統一管理，專(zhuān)項安排，統一使用）。
�。�2）商業(yè)銀行在中國人民銀行的兩金。
�。�3）軍隊開(kāi)戶(hù)單位上級單位的存款（見(jiàn)中國人民銀行辦公廳銀辦[1987]136號〈關(guān)于凍結軍隊在銀行存款問(wèn)題的復函〉）。
�。�4）國防科研經(jīng)費（見(jiàn)最高人民法院執行辦公室于1995年4月18日致遼寧省高級人民法院函）。濾布
�。�5）稅務(wù)機關(guān)劃撥的退稅款項（見(jiàn)最高人民法院法復[1996]11號〈關(guān)于稅務(wù)機關(guān)是否有義務(wù)協(xié)助人民法院直接劃撥退稅款問(wèn)題的批復〉）。
�。�6）工會(huì )經(jīng)費集中戶(hù)及上級工會(huì )經(jīng)費（見(jiàn)最高人民法院法復[1997]6號〈關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會(huì )、基層工會(huì )是否具備社團法人資格和工會(huì )經(jīng)費集中戶(hù)可否凍結劃撥問(wèn)題的批復〉）
�。�7）被執行人封閉貸款結算專(zhuān)戶(hù)中經(jīng)審查確屬封閉貸款的資金（見(jiàn)最高人民法院法發(fā)[2000]4號關(guān)于執行〈封閉貸款管理暫行辦法〉和〈外經(jīng)貿企業(yè)封閉貸款暫行辦法〉中應注意的幾個(gè)問(wèn)題的通知））。
�。�8）國有企業(yè)下崗職工基本生活保障資金（見(jiàn)最高人民法院法[1999]228號〈關(guān)于嚴禁凍結或劃撥?chē)衅髽I(yè)下崗職工基本生活保障資金的通知〉）。
�。�9）社會(huì )保險基金（見(jiàn)最高人民法院〈關(guān)于在審理和執行民事、經(jīng)濟糾紛案件時(shí)不得查封、凍結和劃撥社會(huì )保險基金的通知〉）。
�。�10）旅行社的質(zhì)量保證金。非因旅行社服務(wù)質(zhì)量和旅行社破產(chǎn)以及其他損害游客權益的情形，不得凍結和劃撥，且不得從旅游行政管理部門(mén)行政經(jīng)費帳戶(hù)上劃轉行政經(jīng)費資金。（見(jiàn)最高人民法院法［2001］1號〈關(guān)于執行旅行社質(zhì)量保證金問(wèn)題的通知〉）。
可以?xún)鼋Y但不可扣劃的資金有：
�。�1）關(guān)于信用證開(kāi)證保證金，應按最高人民法院法釋[1997]4號《關(guān)于人民法院能否對信用證開(kāi)證保證金采取凍結和扣劃措施問(wèn)題的規定》辦理，即對確系信用證保證金的，不能采取劃撥措施；
�。�2）關(guān)于委托貸款的執行，對委托存款帳戶(hù)，可以?xún)鼋Y，是否劃撥，根據余額決定。
�。�3）軍隊開(kāi)戶(hù)單位被凍結的存款中如包括有關(guān)戰備和人員生活方面需要的經(jīng)費，憑該單位上一級后勤財務(wù)部門(mén)的證明，銀行應予辦理收付（見(jiàn)中國人民銀行辦公廳銀辦函[1987]136號《關(guān)于凍結軍隊在銀行存款問(wèn)題的復函》）。（4）軍隊開(kāi)戶(hù)單位被凍結的存款中如包括有關(guān)戰備和人員生活方面需要的經(jīng)費，憑該單位上一級后勤財務(wù)部門(mén)的證明，銀行應予辦理收付（見(jiàn)中國人民銀行辦公廳銀辦函[1987]136號《關(guān)于凍結軍隊在銀行存款問(wèn)題的復函》）。（5）關(guān)于證券或期貨交易所證券登記結算機構、證券經(jīng)營(yíng)或期貨經(jīng)紀機構清算帳戶(hù)資金等，工業(yè)濾布應按最高人民法院法發(fā)[1997]27號《關(guān)于凍結、劃撥證券或期貨交易證券登記結算機構、證券經(jīng)營(yíng)或期貨經(jīng)紀機構清算帳戶(hù)資金等問(wèn)題的通知》的精神辦理。
綜上，在現行民事法律體系中，未禁止凍結、劃撥保證金賬戶(hù)上資金，任何內部性文件均不得對抗國家法律。因此，此類(lèi)規定因與法律相抵觸而無(wú)效。
三、加強和規范融資性擔保機構在保證金賬戶(hù)執行案件的意見(jiàn)和建議
根據現有法律和司法解釋的規定，結合此類(lèi)案件的特點(diǎn)，我們通過(guò)認真細致的研討，形成如下的處理思路：
一方面，銀行以“保證金賬戶(hù)”上資金已質(zhì)押為由，提出異議主張優(yōu)先受償，該質(zhì)押權利系實(shí)體權利，而執行機構審查無(wú)法從程序上完全保障案件申請執行人和銀行的合法權益�？梢越ㄗh商業(yè)銀行另行提起訴訟，通過(guò)舉證、質(zhì)證等庭審活動(dòng)，充分保護申請執行人和銀行的合法權益。
另一方面，在程序上將銀行以存在質(zhì)權為由提出的異議歸為案外人異議，按照《民事訴訟法》第二百零四條進(jìn)行形式審查。擔保物權人提出的優(yōu)先受償權雖系實(shí)體權利，但并不足以阻卻執行，法院仍可就抵押、質(zhì)押財產(chǎn)采取拍賣(mài)、變賣(mài)等。從這個(gè)層面上說(shuō)，此類(lèi)金錢(qián)質(zhì)權的異議，應作為案外人異議進(jìn)行審查并作出相應裁定，商業(yè)銀行若對裁定不服即可提出案外人異議之訴。
賬戶(hù)質(zhì)押雖然在我國銀行業(yè)貸款實(shí)務(wù)中屬于常見(jiàn)的貸款擔保方式，但是我國法律、法規、規章長(cháng)期以來(lái)并未對該種非典型的擔保方式作出法律層面的回應，使得賬戶(hù)質(zhì)押在法律上缺乏明確規定和定義，使得銀行面臨十分尷尬境況。關(guān)于融資性擔保機構在保證金賬戶(hù)執行案件，需要上級法院出臺統一的司法解釋明確賬戶(hù)保證金的性質(zhì)，以規范此類(lèi)案件的具體執行。
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